公序良俗在日本的最新研究动向法学理论论文(1)

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摘要:公序良俗在日本的最新研究动向法学理论论文(1)目次一、引言二、新学说的内容（一）大村敦志说（二）山本敬三说三、两学说之间的异同（一）共同点（二）相异点1、关于日本民法第90条的价值取向2、关于违反公序良俗的法理3、两学说方法论四、对今后研究方向的展望（一）对新的领域界定的探讨1、举例2、分析（二）新的职能和作用1、个人与社会之间的调整2、基本权与良俗之间的互动关系一、引言所谓“公序良俗”，即公共秩序与善良风俗有两层定义，一是从国家的角度定义公共秩序，一是从社会的角度定义善良之风俗。法律作为维护社会秩序的手段，自然不能对违反公序良俗的法律行为予以保护，即违反公序良俗的法律行为不发生法律效力＝无效。因此，它作为一项民法制度中的原则主要在法律行为领域，更具体地说，是在合同法领域大显身手。在各国民法中基本都有对此项原则的具体规定。仅就中日两国民法而言，我国现行合同法第7条与日本民法第90条——尽管前者规定的比较繁琐，而后者规定的比较简洁——其意义都是基于上述法理。日本民法学界，关于公序良俗的全面研究，最早始于我妻荣博士。其研究方法，主要是对判例的整理和分类。我妻博士的这种对公序良俗的研究方法一直被日本民法学界沿袭。长期以来，基于这种研究方法总结出来的所谓违反公序良俗的种类很多，诸如：①侵犯个人尊严（如，人身买卖契约、**契约等）；②破坏男女平等（如，含有歧视妇女内容的劳动契约）；③违反一夫一妻制（如，婚外性关系契约）；④以犯罪为内容的契约；⑤显示公平的契约；⑥明显限制公民基本权的契约；⑦动机违法契约等等，不一而足。但是从80年代中期开始，在日本下级裁判所的判决

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